Resoluciones especiales y remoción del socio general

Los socios comanditarios de Professional Centres Canada LP pueden remover al socio general, pero solo mediante un mecanismo: una Resolución Especial aprobada por el 75% de los votos. Este artículo trata exclusivamente la sociedad en comandita canadiense. Los vehículos paralelos en Estados Unidos, España y México se rigen por instrumentos distintos, con una mecánica de voto que no se describe aquí.

Qué sustituye a la supervisión continua de un consejo

En una sociedad anónima, los accionistas eligen un consejo que supervisa a la administración de forma continua. Una sociedad en comandita no tiene consejo. El socio general administra el negocio directamente, y el socio comanditario que participa en la administración arriesga perder su responsabilidad limitada. La Resolución Especial es el sustituto estructural: un voto de umbral elevado, reservado a un conjunto fijo de asuntos, que no exige a los socios comanditarios integrar un órgano de gobierno ni administrar la sociedad ellos mismos.

El umbral de la Resolución Especial

Una Resolución Especial se aprueba con el 75% o más de los votos emitidos en una asamblea debidamente constituida en la que esté presente un quórum, sea en persona o por poder. Los socios comanditarios pueden, en cambio, adoptar una Resolución Especial por escrito, sin asamblea, si socios que poseen el 75% o más de las participaciones en circulación la firman. Ambas vías tienen el mismo efecto legal. El umbral del 75% se sitúa muy por encima de una mayoría simple, de modo que una Resolución Especial exige un consenso amplio, no una mayoría simple de quienes voten.

Los ocho asuntos que requieren una Resolución Especial

Los socios comanditarios solo pueden actuar sobre ocho asuntos mediante una Resolución Especial, y ningún otro mecanismo autoriza estas acciones:

• Remover a Woodfine Professional Centres Inc. como socio general y designar un reemplazo.
• Remover a cualquier socio general sucesor y designar un nuevo reemplazo.
• Dispensar un incumplimiento del socio general y liberarlo de los reclamos relacionados.
• Autorizar la venta, arrendamiento, transferencia u otra disposición de la totalidad o de una parte sustancial de los activos de la sociedad, fuera del curso ordinario del negocio de la sociedad o de una venta final del negocio.
• Modificar el propio contrato de la sociedad en comandita.
• Aprobar un cambio en el negocio declarado de la sociedad.
• Modificar o cancelar una Resolución Especial previamente aprobada por los socios comanditarios.
• Aprobar cualquier transacción propuesta fuera del curso normal del negocio de la sociedad.

Un socio comanditario puede votar sus propias participaciones en una Resolución Especial incluso cuando tenga un interés personal en el asunto, con una excepción. El socio general en funciones, y sus afiliadas, no pueden votar una resolución para remover a ese socio general, dispensar su incumplimiento o liberarlo de reclamos. Un socio general que ya ha sido removido no enfrenta esa restricción si más adelante posee participaciones y una Resolución Especial posterior trata sobre un socio general distinto, designado con posterioridad.

Remoción del socio general

Los socios comanditarios pueden remover al socio general en cualquier momento, pero solo si se cumplen tres condiciones a la vez. Primero, el socio general debe haber incurrido en fraude, o en conducta dolosa en el cumplimiento de una obligación material que le impone el contrato, o en su incumplimiento o desconocimiento deliberado. Segundo, los socios comanditarios deben aprobar la remoción misma mediante Resolución Especial. Tercero, los socios comanditarios deben admitir un sucesor calificado y designarlo como el nuevo socio general, también mediante Resolución Especial.

Cuando el incumplimiento alegado es subsanable, la remoción exige un paso adicional. Un socio comanditario debe notificar por escrito al socio general sobre el incumplimiento. El socio general dispone entonces de 20 días hábiles desde la recepción para subsanarlo antes de que la remoción pueda proceder. Una decisión de inversión o desinversión, por sí sola, nunca constituye causal de remoción, salvo fraude o conducta dolosa — los socios comanditarios no pueden remover al socio general simplemente porque discrepen de una decisión sobre un activo que este tomó de buena fe.

Protecciones sobre las modificaciones

Modificar el contrato de la sociedad en comandita es, en sí mismo, uno de los ocho asuntos anteriores. El contrato agrega, sin embargo, una protección adicional más allá del umbral del 75%: una lista definida de cambios que ninguna Resolución Especial puede realizar, y un plazo de espera antes de que entre en vigor cualquier modificación adversa al socio general.

La regla base y un umbral más alto para el propio Artículo 16. El contrato puede modificarse por escrito por el socio general con el consentimiento de los socios comanditarios mediante Resolución Especial — salvo que cualquier modificación al propio artículo de modificaciones requiere el consentimiento unánime de todos los socios, no un voto del 75%.

Asuntos que ninguna Resolución Especial puede modificar. Ninguna modificación, por más que se apruebe, puede: permitir que un socio comanditario participe en la administración del negocio de la sociedad; reducir, eliminar o modificar la obligación de la sociedad de emitir la participación en garantía del promotor descrita en Professional Centres Canada LP — Estructura de la Direct-Hold Solution; cambiar las disposiciones sobre los costos y gastos del socio general, salvo que el propio socio general lo consienta; reducir el interés de cualquier socio comanditario en la sociedad; cambiar la forma en que se asignan el ingreso, la pérdida o los atributos fiscales entre los socios comanditarios y el socio general; cambiar la responsabilidad de cualquier socio; cambiar los derechos de voto de un socio; convertir la sociedad de comandita en sociedad general, salvo que todos los socios comanditarios lo consientan; o negar o reducir una deducción o crédito fiscal que un socio comanditario tendría de otro modo. Estos asuntos quedan fuera del alcance de un voto del 75% — exigen el consentimiento de la propia parte afectada, o la unanimidad, no una mayoría calificada del conjunto.

Un plazo de espera antes de las modificaciones adversas al socio general. Una modificación que afecte adversamente los propios derechos u obligaciones del socio general no entra en vigor hasta 60 días después de la asamblea en la que se adoptó, salvo que el socio general consienta una fecha anterior. El plazo corre específicamente a favor del socio general — no existe un plazo equivalente que retrase una modificación adversa a los socios comanditarios.

La potestad del propio socio general para ajustes menores. Por separado, el socio general puede modificar el contrato por su propia cuenta, sin aviso ni consentimiento de los socios comanditarios, pero solo para agregar una disposición que considere protectora o beneficiosa para los socios comanditarios, para subsanar un error manifiesto o una ambigüedad, para resolver una inconsistencia entre disposiciones, o para cumplir con un requisito legal — y solo cuando, a juicio del propio socio general, el cambio no afecte de manera material y adversa los derechos de ningún socio comanditario. Los socios comanditarios son notificados de los detalles completos de cualquier modificación, de cualquiera de los dos tipos, dentro de los 30 días posteriores a su fecha de entrada en vigor.

Qué no es este artículo

Este artículo trata únicamente la mecánica de la Resolución Especial, de la remoción del socio general y de las modificaciones establecida en el contrato de la sociedad en comandita canadiense. No describe la Oferta de Toma de Control ni los derechos de compra o venta forzosa tratados en el artículo sobre la estructura de la sociedad, que operan de forma independiente del voto de Resolución Especial aquí descrito. No describe la mecánica de voto o remoción de los vehículos de Estados Unidos, España o México, que se rigen por instrumentos distintos. No constituye asesoría legal; un socio comanditario debe consultar el contrato de la sociedad en comandita y a un asesor legal calificado para conocer los derechos aplicables a sus propias participaciones.

Consulte también

• Professional Centres Canada LP — Estructura de la Direct-Hold Solution — las entidades, los acuerdos y la mecánica de cambio de control de la sociedad
• Asambleas de Socios Comanditarios — cómo se convoca, notifica y realiza el voto de una Resolución Especial
• Derechos Estatutarios — los derechos del inversor bajo la ley de valores, distintos de los derechos contractuales de voto aquí descritos
• Estructura de Sociedad en Comandita — la forma jurídica genérica de socio general/socio comanditario
• Marco de Cuatro Jurisdicciones — los vehículos paralelos regidos por instrumentos distintos